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淺談債務人故意不履行債務債權人的債權保全

[內容摘要]在債務發生之前,債權人為了確保債權的實現,為債權設定擔保.但是,如果債務確定時并未設立擔保,債務履行期限屆滿,債務人不僅不履行債務,甚至使自己的財產減少,既包括消極不去主張到期債權,也包括積極轉移財產,將財產贈與或以不合理的低價轉讓他人,對于債權人該何去何從.<<合同法>>賦予了債權人的代位權和撤銷權.

關鍵詞:代位權   撤銷權

第一大保全措施:代位權

一、  代位權的概念以及成立要件.

  債權人的代位權,是指債務人因怠于行使其對第三人享有的權利而使債權人的債權有不能實現的危險時,債權人依法享有以自己的名義代位行使債務人對第三人之權利的權利.用通俗語言表述即是:債務人欠債不還,別人欠債務人的錢,債務人也不去找別人要.債務人這樣下去,會使債權人的債權難以實現,此時債權人就以自己的名義代位行使債務人對第三人的權利.

<<合同法>>第七十三條對債權人的代位權作了規定.第73條 因債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權,但該債權專屬于債務人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用,由債務人負擔。

從法律規定以及法理來看,代位權成立要件包括以下幾點:

1,債務人對第三人享有到期債權,第三人未依約履行到期債權;

2,債務人怠于行使其權利.怠于行使權利,是指債務人未通過訴訟或仲裁方式向第三人主張;

3,債務人已陷入遲延履行;

4,債務人怠于行使權利危害到債權人債權的實現;

5,債務人對第三人債權不屬于專屬于債務人自身的債務.

<<合同法司法解釋一>>

第十一條 債權人依照合同法第七十三條的規定提起代位權訴訟,應當符合下列條件:

(一)債權人對債務人的債權合法;

(二)債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害;

(三)債務人的債權已到期;

(四)債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。

第十二條 合同法第七十三條第一款規定的專屬于債務人自身的債權,是指基于扶養關系、撫養關系、贍養關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。

第十三條 合同法第七十三條規定的“債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的”,是指債務人不履行其對債權人的到期債務,又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權,致使債權人的到期債權未能實現。

次債務人(即債務人的債務人)不認為債務人有怠于行使其到期債權情況的,應當承擔舉證責任。

 

二、  代位權如何行使

1,由次債務人住所地法院管轄;

2,將債務人列為第三人有利于訴訟正常進行;

三、  代位權行使的法律效果.

理論上,債權人行使代位權,所獲財產應歸屬于債務人,債權人并無優先受償權.但司法解釋規定與之相反,<<司法解釋>>第二十條 債權人向次債務人提起的代位權訴訟經人民法院審理后認定代位權成立的,由次債務人向債權人履行清償義務,債權人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權債務關系即予消滅。司法解釋的規定使得債權人行使代位權具有現實意義.

第二大保全措施:撤銷權

一、  撤銷權概念以及成立要件.

撤銷權是指債權人對于債務人有害于債權的財產處分行為,又請求人民法院予以撤銷的權利.

<<合同法>>第七十四條 因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產,對債權人造成損害的,債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產,對債權人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用,由債務人負擔。

成立要件:

1,客觀要件.

(1)   債務人客觀上實施了危害債權的行為.債務人放棄到期債權,無償轉讓財產,明顯不合理低價轉讓財產等;

(2)   危害債權的行為發生在有效債權成立后終止前;

(3)   債務人的行為已成立并生效.

2,如果是低價轉讓,還需受讓人為惡意的主觀條件.

二、  代位權行使方式.

1,以被告所在地人民法院管轄.

2,只能以債務人為被告,將受讓方列為第三人有利于訴訟順利進行.

 

 


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